Сравнительный анализ залога в германском и российском праве

• Автор: Калмыкова, Анна Васильевна
• Шифр специальности: 12.00.03
• Научная степень: Кандидатская
• Год защиты: 2007
• Место защиты: Москва
• Количество страниц: 191 с.

Глава 1. Сравнительный анализ правовой природы и сущности права залога в германском и российском праве
1.1. Правовая природа залогового права
1.2. Сущность права залога
Глава 2. Сравнительный анализ залогового права на недвижимые вещи в
германском и российском праве
2.ГИпотека в германском и российском праве (Hypothek)
2.2. Поземельный долг в германском праве (Grundschuld)
Глава 3. Сравнительный анализ залогового права на движимые вещи и права в германском и российском праве
3.1. Залоговое право на движимые вещи
3.2. Ипотека морских судов
3.3. Залоговое право на права
Заключение
Библиографический список использованной литературы

Актуальность темы исследования обусловлена необходимостью совершенствования правового регулирования залоговых отношений в России.
Залог является наиболее распространённым способом обеспечения обязательств в связи с тем, что обеспечивает возможность для кредитора получить преимущественное удовлетворение из стоимости заложенного имущества. Однако в законодательном регулировании залоговых правоотношений в РФ существует проблема несоответствия некоторых материально-правовых норм гражданского права потребностям залоговых отношений, так, например, при реализации предмета залога не соблюдён баланс интересов залогодателя и залогодержателя, из-за которого кредиторы не так активно предоставляют кредиты, как требуется для интенсивного развития хозяйственного оборота.
Гражданское уложение (Büergerliches Gesetzbuch,1 далее-BGB) - один из центральных законодательных актов Германии - является наиболее близким для отечественного правопорядка. Более чем столетний опыт применения германских норм показал, что рецепция может оказаться весьма полезной для нашего государства в силу сходства решаемых задач и правовых источников. Одновременно с этим многие аспекты германского права становятся актуальными в связи с наблюдающимся в последнее время повышенным интересом к интеграции бизнес-процессов, развитию транснациональных корпораций, связанных с правовыми системами разных стран. Следовательно, весьма актуальны исследование и анализ законодательства ФРГ. Однако при этом следует учитывать традиции российской цивилистики, действующее законодательство, сложившиеся положения российского гражданского права и соответствующие доктринальные установки.
1 (Гражданское уложение Германии - пер. с нем.) Здесь и далее текст закона приводится по изданию: Гражданское уложение Германии. // Серия «Германские и европейские законы». - М.: Волтере Клувер, 2004.

В связи с тем, что актуальность исследования определяется необходимостью реформирования залогового законодательства в России, а поиски наиболее оптимальных правовых моделей во многих случаях оказываются затруднительными из-за отсутствия комплексного подхода к исследуемой проблеме, то обращение к возможностям сравнительного правоведения в области такого важного института как залог является наиболее действенным. В представленной работе комплексно проанализированы нормы германского и российского права, связанные с залогом.
Объект и предмет исследования
Объектом исследования является гражданско-правовое регулирование общественных отношений, складывающихся по поводу залога в Германии и России. Предметом исследования выступает институт залога в германском и российском праве.
Цель и основные задачи исследования
Целью настоящего исследования является решение наиболее значимых теоретических и практических проблем, связанных с институтом залога, на основании сравнительного анализа германского и российского законодательства.
Основные задачи:
• выявить правовую природу залога в Германии и России;
• определить сущность залогового права;
• сравнить основные признаки залогового права, найти сходства и различия;
• исследовать специфику залога недвижимого имущества, движимого имущества, прав;
• выявить проблемы, недоработки или коллизии действующего законодательства и определить пути их решения.
Методологической основой диссертационного исследования являются методы сравнительного правоведения, логического правового исследования. Исследование базируется на критическом анализе норм действующего законодательства ФРГ и РФ.

логом требование может перейти к новому кредитору только вместе с залоговым правом, которое следует за ним в силу закона. В германском праве даже нет специального фактического состава для передачи залогового права, так как передаётся всегда только требование.
Акцессорный характер залогового права признавался ещё в римском и в дореволюционном российском праве. «Говорить ...о залоге, как о праве уже возникшем можно только в предположении существования другого права, а именно - права требования, залогом обеспеченного»1. Однако высказывалось и другое мнение. Так, например, A.B. Черных считает, что «залоговое правоотношение является вполне самостоятельным, но нуждающимся для своего возникновения и прекращения в сложном комплексе причин и условий, закреплённых соответствующим законодательством»2 и предлагает говорить об условности, а не об акцессорности залогового права. Условность, по его мнению, проявляется в обязательном наличии обеспечиваемого обязательства для возникновения залогового права, а также в комплексе юридических фактов, служащих условием для реализации сторонами правоотношения своих правомочий. Автор диссертации не считает необходимым вводить особый термин об условности залогового права и предпочитает использовать термин акцессорности, как соответствующий характеру отношений.
В российском праве, по общему правилу, залог произволен от основного обязательства. Это проявляется, во-первых, в том, что залоговое обязательство возникает постольку, поскольку существует основное обязательство. Во-вторых, акцессорность залогового права проявляется и в том, что залог зависим от основного обязательства, например, залогом может обеспечиваться только действительное требование и при прекращении основного обязательства прекращается и право залога. В-третьих, в силу акцессорности залогового права по отношению к обеспечиваемому требованию залоговое право может перейти к новому кредитору не самостоятельно, а только вместе с требо1 Гантовер Л.В. Залоговое право. - СПб., 1890. - С. 107. (Цит. по Черных A.B. Залог недвижимости в российском праве,- М., 1995.- С.41.)
2 Черных A.B. Указ. соч. - С.46.