Принцип наиболее тесной связи в международном частном праве

• Автор: Шулаков, Андрей Анатольевич
• Шифр специальности: 12.00.03
• Научная степень: Кандидатская
• Год защиты: 2013
• Место защиты: Москва
• Количество страниц: 206 с.

ОГЛАВЛЕНИЕ
Введение
1. Принцип наиболее тесной связи в международном частном праве (общие положения)
1.1. Становление и развитие концепции наиболее тесной связи
1.2. Коллизионные нормы как выражение принципа наиболее тесной связи
1.3. Влияние права США на формирование принципа наиболее тесной связи
1.4.Материально-правовой (смешанный) подход к раскрытию содержания наиболее тесной связи
1.5.Формы закрепления принципа наиболее тесной связи в законодательстве и международных договорах
2. Принцип наиболее тесной связи как основа защиты интересов
национального правопорядка (публичного порядка)
2.1.Оговорка о публичном порядке и принцип наиболее тесной связи в международном частном праве
2.2.Сверхимперативные нормы и принцип наиболее тесной связи в международном частном праве
2.3.Автономия воли и принцип наиболее тесной связи в международном частном праве
3. Формулы прикрепления как презумпции наиболее тесной связи в международном частном праве
3.1. Формулы прикрепления в сфере правового положения физических и юридических лиц
3.2. Закон места нахождения вещи как выражение принципа наиболее тесной связи в международном частном праве
3.3.Формулы прикрепления в сфере трансграничных договорных обязательств
3.4.Формулы прикрепления в сфере трансграничных внедоговорных
обязательств
Заключение
Библиография
Приложение. Правила закрепления принципа наиболее тесной связи в законодательстве (схема)

Введение
Актуальность темы диссертационного исследования
Процессы унификации и гармонизации национального права, интенсивно идущие в различных регионах мира, не привели и в обозримой перспективе не приведут к созданию единообразных для всех государств правил, в том числе и в области международного частного права (МЧП). Это связано с наличием у каждой из стран собственных национальных интересов. Различие в этих интересах влечет за собой различие в материальном и коллизионном праве государств. Принцип наиболее тесной связи, применяемый в международном частном праве, позволяет, насколько это возможно, учитывать разнообразные коллидирующие интересы при регулировании частноправовых отношений с иностранным элементом. Установленный первоначально в законодательстве США данный принцип был впоследствии рецепирован в той или иной форме законодательством многих стран, в том числе и Россией.
На сегодняшний день существуют самые разнообразные формы закрепления указанного принципа в законодательстве и международных договорах. Если в США, Австрии, Швейцарии, Болгарии и в некоторых других государствах принцип наиболее тесной связи закреплен как главное коллизионное начало, то в ряде стран ему отведена роль вспомогательной, субсидиарной коллизионной нормы. В России применяется смешанная система закрепления данного принципа в законодательстве. Общие положения раздела VI «Международное частное право» Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) устанавливают субсидиарное (резервное) его применение, а для договорных отношений этот принцип закреплен в качестве главного коллизионного начала.
Анализ коллизионного регулирования показывает, что содержание принципа наиболее тесной связи, в силу его природы, не может быть сведено к каким-то заранее установленным схемам презумпций. Данные схемы всегда будут давать сбой, поскольку международное частное право завязано на глобальное разнообразие сотен правопорядков. Это разнообразие требует особой
юридической техники и высочайшего профессионализма как от законодателя, предлагающего в рамках принципа наиболее тесной связи оперировать целым набором разнообразных юридических приемов, так и от правоприменителя, умеющего в каждом конкретном случае использовать из этого набора необходимый юридический инструментарий.
В отечественной литературе указывается на то, что многие рабочие группы по выработке конвенций или национальных законов интуитивно приходят к установлению коллизионных норм, зачастую ориентируясь на иностранное законодательство и руководствуясь принципом стремления к унификации 1 . Между тем, принцип наиболее тесной связи требует точного определения причин, презюмирующих ту или иную связь трансграничных правоотношений с правом.
С учетом изложенного, актуальность темы обусловлена: необходимостью
обоснования главенствующей роли принципа наиболее тесной связи во всем механизме коллизионного регулирования трансграничных частноправовых отношений; важностью выявления причин, лежащих как в основе применения данного принципа, так и в основе презюмирующих этот принцип формул прикрепления (коллизионных норм); необходимостью построения механизма, позволяющего определять применимое право на основе указанного принципа; оценкой существующих форм установления принципа наиболее тесной связи в национальном законодательстве и международных договорах.
Степень научной разработанности темы позволяет сделать вывод о том, что наукой международного частного права принцип наиболее тесной связи изучен недостаточно. В отечественных исследованиях высказывались лишь отдельные мнения о его природе, сущности и содержании, в частности, в работах таких авторов как: Л.П. Ануфриева, A.B. Асосков, В.П. Звеков, М.М. Богуславский, И.В. Гетьман-Павлова, Г.К. Дмитриева, Н.Ю. Ерпылева, А.Н. Жильцов, Е.В. Кабатова, В.В. Кудашкин, А.Л. Маковский, А.И. Муранов, О.Н. Садиков,
В.Л. Толстых и др. Из специальных работ, освещающих разные стороны
1 Ходыкин Р. М. Принципы и факторы формирования содержания коллизионных норм в международном частном праве: дис. ...канд-та юрид. наук. М.: 2005. С. 5.

коллидирующими правопорядками, такой анализ необходим, поскольку каждый из этих правопорядков по своему выражает ту или иную грань публичного интереса, выраженного в норме94.
Мысль о том, что каждая коллизионная норма отражает уникальные особенности материального права соответствующего государства и лежащих в его основе социально-экономических, политических и культурных ценностей была выражена в доктрине МЧП ещё в начале XX века95. Характеризуя односторонние коллизионные нормы, известный американский коллизионист, профессор
С. Симеонидес отмечает, что их содержание ориентируется на нормы материального права, хотя такая их ориентация не очевидна при поверхностном взгляде 96 . Необходимо отметить, что в ряде стран публичные интересы, закрепленные в нормах, заметно различаются. В этой связи достаточно сравнить статус мужчин и женщин в сфере семейно-брачных отношений в исламских и в светских странах97.
«Было бы несправедливым, отмечает итальянский ученый Э.Витта, описывать традиционный коллизионный метод и создаваемые на его основе коллизионные нормы как роботоподобный механизм, работающий по случайному принципу, приводящий к случайным результатам и не заботящийся об их обоснованности и соответствии социальным реалиям» 98.
94 Так, например, ст. 163 Семейного кодекса РФ закрепляет правило, в соответствии с которым: «По требованию истца к алиментным обязательствам и к другим отношениям между родителями и детьми может быть применено законодательство государства, на территории которого постоянно проживает ребенок». С учетом имеющихся в этой статье других коллизионных презумпций (закон совместного места жительства, закон гражданства ребенка) в возможности выбора истцом права законодательно закреплен публичный интерес, связанный с интересами ребенка и основанный не только на удобстве получения алиментов, но и на возможном большем их размере.
95 См. подр.: Асосков A.B. Влияние материального права на коллизионное регулирование частноправовых
отношений с иностранным элементом II СПС Консультант Плюс.
96Le droit international privé à la fin du vingtième siègle: Progrès ou recul? - Private International Law at the End of the 20th Century: Progress or Regress? / Kluwer Law International, 2000. P. 40-41. (Цит. по Асосков A.B. Влияние материального права на коллизионное регулирование частноправовых отношений с иностранным элементом).
97 В таких странах, например, как Оман, где Коран выполняет роль конституции, право прививает гражданам
ценности исламского мировосприятия. В некоторых мусульманских странах публичные интересы, связанные с шариатом, установлены не только в материальном, но и в коллизионном законодательстве. (См., напр.: ст. 34 Гражданского кодекса Йемена 1992 г. / Международное частное право: Иностранное законодательство. С. 344). 9*Vitta Е. The Impact in Europe of the American "Conflicts Revolution" // 30 Am. J. Comp. L. 1982. P. 7. (Цит. no Асосков A.B. Влияние материального права на коллизионное регулирование частноправовых отношений с иностранным элементом).