Правовой обычай и обновление права: общетеоретическое обоснование соотношения и взаимовлияния

• Автор: Васильева, Светлана Михайловна
• Шифр специальности: 12.00.01
• Научная степень: Кандидатская
• Год защиты: 2011
• Место защиты: Ставрополь
• Количество страниц: 168 с.

СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ
ПРАВОВОЙ ОБЫЧАЙ И ОБНОВЛЕНИЕ ПРАВА КАК ПРАВОВЫЕ ФЕНОМЕНЫ
Генезис, признаки и понятие правового обычая Правовой обычай как статический элемент формы права Обновление права как его динамическая характеристика
ДИАЛЕКТИКА ПРАВОВОГО ОБЫЧАЯ И ОБНОВЛЕНИЯ ПРАВА
Правовой обычай,
как фактор преемственного обновления права Прогрессивная детерминанта обновления права Роль правового обычая в обновлении права ЗАКЛЮЧЕНИЕ
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность темы диссертационного исследования обусловлена устойчивой потребностью сохранения должного уровня общественного порядка и поддержания необходимого минимума стабильности правовых систем. При этом ее уровень неодинаков на различных этапах правового строительства. Периоды обновления, реформирования, модернизации общества и государства неизбежно сопряжены с обеспечением стабильности и эффективности правовой системы. Достижению этого помимо прочего способствует восприятие положительного опыта в новых политико-правовых и социальных условиях. К наиболее исторически апробированным и универсальным его формам относится правовой обычай, признаваемый древнейшим социальным регулятором и первоосновой формирования правовой системы.
Правовой обычай, решая задачу стабилизации правовых систем и преемственности в праве, не является шагом к архаике и правовой казуистике. При правильном использовании возможно его рациональное встраивание в обновляемую государственно-правовую действительность. Разумный консерватизм способствует сохранению правового и культурного наследия, обеспечивая необходимую аксиологичность права.
Следует также подчеркнуть, что современный период развития права и правовых систем большинства стран мира характеризуется высокой степенью их интеграции с учетом общемировых тенденций глобализации, геополитических и макроэкономических факторов. Разновекторные результаты этих процессов обусловливают как поиск новых, так и возрождение старых форм обеспечения правопорядка и достижения социальной справедливости. Даже в случае разрушения государственности или значительного снижения ценности права именно правовые обычаи берут на себя функцию поддержки минимально необходимого уровня цивилизованности общества. Они также способны выступать инструментом поддержки позитивного права, которое в ходе реформ нередко характеризуется нестабильностью, неэффективностью, спонтанностью и неоднородностью.
Исходя из изложенного, а также с учетом имманентного развития права сообразно вызовам времени, актуализируется потребность с общетеоретических позиций исследовать соотношение и взаимовлияние статичных и динамичных характеристик права - правового обычая и обновления права.
Степень научной разработанности темы исследования обусловлена использованием современных научных концепций обычного права, роли правового обычая в правовой системе общества прошлого и настоящего.
Вопросами генезиса и функционирования правовых обычаев и обычного права занимались такие представители юридической науки, как А. Б. Венгеров, Т. В. Кашанина, А. И. Ковлер, Е. А. Лукашева, О. В. Малова, Г. В. Мальцев, В. С. Нерсесянц, Л. Г. Свечникова, И. Е. Синицына, М. А. Су-патаев, Д. Ю. Шапсугов и другие.
Положения о месте и роли обычаев в структуре права ранних государств разрабатывались представителями историко-правовой науки -И. А. Исаевым, В. Г. Графским, Е. А. Скрипилевым, Ю. П. Титовым.
В историческом аспекте анализировались труды исследователей второй половины XIX века, посвященные обычно-правовому регулированию общественных отношений конкретных этносов. В их ряду выделяются работы Г. А. Вертепова, Л. Я. Люлье, Е. В. Максимова, Б. В. Миллера,
Н. Г. Петрусевича и Д. Т. Шанаева.
Проблемы функционирования правовых обычаев в правовых системах стран мира рассматривались в работах представителей исторической школы права - П. Буреля, Ж. Вандерлиндена, П. Ф. Гонидека, Ж. Конака, Ж. Курье, Ж. Маньженя, С. Мелона, Ф. Пухты, Н. Рулана, К. Савиньи, Ж. Фойе.
Исследование процессов обновления права значительно обогатилось подходами, представленными в монографии Е. Е. Тонкова «Модернизация юридических форм государственной деятельности», согласно которым исследуемый феномен неизбежно становится катализатором широкого круга политико-правовых преобразований в обществе.

альная и юридическая ценность не есть привилегия каких-то видов источников правовой формы»1. Следовательно, наблюдается единство научных взглядов на предмет автономности источников права и наличия для них самостоятельных сфер и направлений правового регулирования, что всецело укладывается в универсализм и многообразие ныне возрождающегося естественноправового подхода и интегративного направления в правопонимании.
Пьер Сандевуар в своей книге «Введение в право» следующим образом предлагает рассматривать иерархию источников права: «С классической точки зрения следует различать три крупных источника права: обычай, закон, судебная практика. Эти три основные источника права в некоторых случаях могут дополняться теми или иными второстепенными или косвенными источниками, роль которых невелика»2. Однако автор акцентирует внимание на том, что роль дополнительных источников права — общих принципов права; точек зрения и мнений официально исходящих от тех.или иных органов государственной власти, деятельности адвокатов, нотариусов, юридических советов, доктрин, не следует недооценивать»3.
Правовой обычай является традиционным способом регулирования общественных отношений, значение которого еще далеко не в полной мере оценено современной юридической наукой. Трудно переоценить его роль в процессе возникновения и развития права, а также его последующего совершенствования в целях защиты и охраны прав и свобод человека.
Тем не менее, в различных правовых системах роль правового обычая не столь однозначна и определяется с учетом специфики правовой системы, формы государства, исторического периода его существования.
Романо-германская система права, сформировавшаяся и распространившаяся в странах континентальной Европы в XIII веке, ныне широко представлена в Австрии, Бельгии, Голландии, Германии, Дании, Испании, Исландии, Италии, Люксембурге, Норвегии, Португалии, Финляндии, Франции,
1 Синюков В. Н. Российская правовая система. - С. 359-360.
2 Сандевуар П. Введение в право. - М., 1994. - С. 48.
3 Там же. - С. 52.