Нотариальная форма защиты и охраны права и законного интереса

• Автор: Алферов, Иван Александрович
• Шифр специальности: 12.00.15
• Научная степень: Кандидатская
• Год защиты: 2007
• Место защиты: Москва
• Количество страниц: 200 с.

Глава I. Формы защиты н охраны нрава и законного интереса
§1. Понятие защиты и охраны прана и законного интереса
§2. Понятие и виды форм защиты и охраны права и законного интереса
Глава II. Понятие и сущность нотариата и нотариальной деятельности
§1. Историческое развитие и современные модели организации нотариата
§2. Понятие и функции нотариата
§3. Нотариальная деятельность как вид правоприменительной деятельности
§4. Нотариальные действия
Глава III. Правовое регулирование организации и компетенции нотариата в Российской Федерации
§1. Общая характеристика правового регулирования нотариата и нотариальной
деятельности
§2. К вопросу о нотариальном праве
Литература

В соответствии с Конституцией Российской Федерации «человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства». Правоприменительная деятельность органов гражданской юрисдикции, направленная на защиту и охрану прав и законных интересов физических и юридических лиц, нуждается в постоянном совершенствовании.
Нотариальная форма защиты и охраны права и законного интереса является публично-правовой формой, имеющей длительную историю и сложившуюся практику применения.
Необходимость появления нотариата в России, как и в других странах, была вызвана объективными закономерностями развития общества, главная из которых — обеспечение неприкосновенности частной собственности, создание условий при которых собственник по своему усмотрению и желанию мог распорядиться ею. Законодательство и практика выработали немало правовых форм обеспечения действительности права, создания условий для нормальной сто реализации, а также для реализации охраняемых законом интересов. Одной из таких форм является нотариальная, получившая широкое распространение в странах романо-гсрманской системы права.
В рамках нотариальной формы уполномоченными лицами - нотариусами -осуществляется от имени государства особый вид правоприменительной деятельности, направленной на охрану и защиту прав и законных интересов.
В Советском Союзе значение органов нотариата, на наш взгляд, было невелико. В частности, это было связано с системой плановой экономики, с минимальным участием граждан в хозяйственном обороте, отсутствием предпринимательской деятельности. При достаточно широкой компетенции роль нотариата была фактически сведена к удостоверению копий и ведению наследственных дел.
В связи с переходом России к рыночной экономике, масштабной приватизацией возникла потребность в изменении деятельности нотариата, приведении ее в соответствие со складывающимися экономическим реалиями. С принятием 11 февраля 1993 года Верховным Советом Российской Федерации Основ законодательства о нотариате в России появился так называемый нотариат латинского типа, который уже довольно успешно осуществляет свои функции, доказывая свою полезность как для участников гражданского оборота, так и для общества и государства в целом. Функционирует эффективный механизм обеспечения реализации и защиты прав и охраны законных интересов граждан и юридических лиц, призванный придавать

стабильность и упорядоченность имущественному обороту, повышать общий уровень законности и правовой культуры в стране. Вопросы организации и деятельности органов нотариата достаточно актуальны, поскольку нотариат в многовековой практике доказал свою значимость и необходимость в сфере закрепления гражданских прав и предупреждения их возможного нарушения в дальнейшем, но, к сожалению, ему мало уделяется внимания в юридической литературе, обделен нотариат вниманием и в области теоретических концепций и разработок.
В настоящее время в Российской Федерации нотариат является еще формирующейся, находящейся в стадии реформирования структурой с массой недостатков: достаточно большими пробелами, противоречиями в законодательстве, недопониманием сущности нотариата и его деятельности, спорными вопросами в области компетенции нотариата.
В связи с этим важно проведение теоретических исследований, объясняющих сущность нотариата и нотариальной деятельности, обобщающих опыт, накопленный российской наукой как дореволюционного периода, так и в советское время, а также европейский опыт законодательного регулирования и нотариальной деятельности в области защиты прав граждан и юридических лиц. В российской науке остаются неразрешенными общие теоретические проблемы нотариата, такие как понятие, сущность, и функции нотариата, место нотариата в правовой системе Российской Федерации, не получила широкого исследования нотариальная деятельность, ее признаки, целевая направленность и принципы осуществления, до конца не исследованы вопросы о наличии нотариального права, о нотариальных действиях, процедуре их совершения. Рассмотрение этих проблем, а также разработка теоретических концепций преследует не только чисто научные интересы, но и позволит усовершенствовать практические аспекты нотариальной деятельности, сделав ее действенным механизмом защиты и охраны прав и законных интересов.
Таким образом, проведение научного комплексного исследования нотариальной формы защиты и охраны права и законного интереса имеет важное теоретическое значение и практическое значение: разработка новых идей, выводов, предложений, проявляющееся в правотворческой деятельности, реализации, толковании права, систематизации законодательства.
Практическая потребность в наличии эффективно функционирующего нотариата, отсутствие теоретических разработок, направленных на анализ сущности и характерных черт нотариата и нотариальной деятельности, разработку понятийного аппарата,

сочетание двух элементов: высокой автономии сторон и значительных гарантий по выработке общей позиции и достижению взаимовыгодного результата для чего стороны наделяют определенным объемом правомочий третье лицо - медиатора. Он не вправе ни судить, ни примирять, ни делать заключений, не вправе принимать никакого решения, которое бы затрагивало разрешаемую проблему, он не вправе влиять на примирительный процесс посредством своих представлений о должном. Медиатор сопровождает стороны на пути разрешения конфликта, он может собирать и воспроизводить информацию, разделять и обобщать ее, обозначать перспективы, создавать соответствующую атмосферу, способствует возникновению взаимопонимания сторон - стороны сами должны ликвидировать конфликт в рамках их собственной позиции. Собственно, медиация представляет собой самостоятельное разрешение конфликта его сторонами при поддержке нейтрального третьего лица, не обладающего полномочиями но разрешению спора. В рамках процесса медиации выделяется несколько стадий: предварительная стадия (начало и организация процедуры медиации, решение вопроса о ее «пригодности»), учредительная стадия (информированные о процедуре стороны заключают договор о процедуре медиации), основная стадия (решение проблемы по отдельным вопросам), заключительная стадия (достижение соглашения, определение заключительных норм).
Теоретической основой медиации явилась так называемая Гарвардская концепция1. В 1981 году профессоры Гарвардской школы права Фишер и Ури опубликовали результаты своих исследований, суть которых основана на разграничении позиции и интересов. По их мнению, на переговорах речь идет собственно не о выполнении предъявленных требований (позиции), а об удовлетворении стоящих за требованиями потребностей (интересов). Медиация в ее современной форме использует указанное обстоятельство для построения медиатором процесса переговоров сторон таким образом, чтобы на первый план вышли интересы сторон. Достаточно быстро практика показала, что не все переговоры могут быть завершены во взаимовыгодной форме при удовлетворении всех интересов сторон, зачастую достижение соглашений было возможно только за счет серьезных уступок сторон.
При этом, стороны руководствовались предоставляемыми медиаторами прогнозами, в которых излагалось описание процессуальных рисков и неопределенности результата, которая имеет место при разрешении спора судом, указывался приблизительный размер судебных издержек. В последствии были разработаны различные методики проведения переговоров, с помощью которых решались проблемы позиционного мышления,
1 См.: Йорг Риссе. Указ.соч. С.93-100.