Правовые проблемы создания холдинга : На примере железнодорожного транспорта

• Автор: Иванюк, Анна Вячеславовна
• Шифр специальности: 12.00.03
• Научная степень: Кандидатская
• Год защиты: 2005
• Место защиты: Москва
• Количество страниц: 190 с.

ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ ХОЛДИНГА И СПОСОБЫ ЕГО СОЗДАНИЯ
1.1. Сущность и понятие холдинга: экономический и правовой аспекты
1.2. Понятие холдинга в российском законодательстве
1.3. Общая характеристика способов создания холдинга
ГЛАВА 2. РЕШЕНИЕ НЕКОТОРЫХ ПРАВОВЫХ ПРОБЛЕМ ПРИ СОЗДАНИИ ХОЛДИНГА НА БАЗЕ ИМУЩЕСТВА ОАО «РЖД»
2.1. Основные положения создания дочерних акционерных обществ ОАО «РЖД»
2.2. Законодательный запрет ОАО «РЖД» выступать единственным УЧРЕДИТЕЛЕМ СОЗДАВАЕМЫХ ДОЧЕРНИХ ОБЩЕСТВ
2.3. Передача дочернему обществу части имущественной задолженности ОАО «РЖД»
ПРИНЯТЫЕ СОКРАЩЕНИЯ
БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК
ПРИЛОЖЕНИЯ
Приложение 1. Сравнительная характеристика организационно-правовых форм некоммерческих организаций - вторых учредителей хозяйственных обществ, создаваемых ОАО «РЖД»
Приложение 2. Сравнитечъная характеристика вариантов передачи ДАО части имуищственной задолженности ОАО «РЖД»

Актуальность темы исследования. Динамика общественной жизни и структурные преобразования в экономике России последних двух десятилетий вызвали к жизни целый ряд новых экономических явлений, которые не укладываются в уже существующие рамки закона. Однако, значимость таких явлений для общественной жизни предопределяет необходимость их правового регулирования. Представляется, что к таким явлениям относится и холдинг.
Холдинг, прежде всего, является экономической категорией. Исследование историко-экономических закономерностей возникновения данного явления показывает, что первые холдинги стали создаваться в качестве способа восстановления и обновления кооперационных связей между участниками хозяйственного оборота, а также в качестве механизма управления денежным капиталом, то есть холдинг выполнял роль финансового центра, управляющего денежным капиталом участников рынка. При появлении нового экономического явления перед правом встает чрезвычайно трудная задача: либо игнорировать данное явление, либо найти для него адекватную его экономической природе правовую форму. Однако, всё большее распространение отношений экономической зависимости между участниками хозяйственного оборота на данном этапе не позволяет игнорировать холдинга и далее.
Действующее законодательство, регулирующее вопросы создания и функционирования холдингов в России, носит отраслевой характер: приватизационное законодательство о холдингах и банковское законодательство о холдингах. Понятие холдинга, предусмотренное приватизационным законодательством, уже устарело, а понятие банковского холдинга практически тождественно конструкции «основное общество (товарищество) - дочернее общество». Единые нормы, регулирующие правовое положение холдингов и предусматривающие единое определение понятия «холдинг» вне зависимости от отраслевой принадлежности, отсутствуют.
Положительное отношение предпринимателей и широкое распространение холдингов связано с тем, что через систему участия холдинговая компания получает возможность контролировать большое количество предприятий, суммарный капитал и активы которых во много раз превышают капитал и активы самой холдинговой компании, и аккумулировать прибыль, получаемую от таких подконтрольных предприятий. С правовой точки зрения, использование холдинга позволяет «обладать контролем без бремени собственности, господством - без хозяйственных рисков»1. Однако, высказывается и отрицательная оценка холдингов в связи с тем, что холдинги рассматриваются в качестве механизма, который позволяет уйти от налогов2. Представляется, что отрицательное отношение к холдингам вызвано не столько самим холдингом как формой управления капиталом, сколько отсутствием должного правового регулирования. В связи с тем, что холдинг - это, прежде всего, экономическая категория, разработка правового понятия холдинга, отражающего его экономическую сущность, является первоочередной задачей науки права.
В настоящее время холдинги создаются практически во всех важнейших отраслях экономики страны. Особую важность приобретают крупные холдинги, которые были созданы в результате реформирования целых отраслей экономики и деятельность которых имеет значение для населения страны в целом. Одним из таких показательных примеров является проводимая в настоящее время структурная реформа федерального железнодорожного транспорта (далее по тексту - ФЖТ). Безусловно, основополагающим мероприятием реформы стало создание на базе имущества организаций ФЖТ Открытого акционерного общества «Российские железные дороги» (далее по тексту - ОАО «РЖД»), Однако, действующее законодательство о структурной реформе ФЖТ предусматривает создание дочерних акционерных обществ ОАО «РЖД» (далее по тексту - ДАО ОАО «РЖД») на втором этапе реформы: общества создаются на базе имущества, которым в установленном порядке наделены самостоятельные структурные подразделения ОАО «РЖД», осуществляющие отдельные виды деятельности на железнодорожном транспорте
1 Кулагин М.И. Избранные труды. М.: Статут, 1997. С.139.

влияния вообще. Иными словами, основаниями существенного влияния являются участие головной организации банковского холдинга в уставном капитале кредитной организации, наличие соответствующих условий в договоре, заключаемом между головной организацией банковского холдинга и кредитной организацией, а также иные обстоятельства, в силу которых появляется существенное влияние. Основаниями отношений «основное общество (товарищество) — дочернее общество» п.1 ст. 105 ГК РФ являются преобладающее участие основного общества в уставном капитале дочернего общества, заключенный между ними договор, а также иные обстоятельства, в силу которых основное общество имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом. Принимая во внимание вышеизложенное, нельзя согласиться с И.С. Шиткиной, по мнению которой «... ФЗ "О банках и банковской деятельности", раскрывая понятие "существенное влияние" приводит закрытый перечень оснований установления контроля одного юридического лица над другими, что в принципе не согласуется со ст. 105 ГК РФ, которая предполагает, что возможность определять решения хозяйственного общества происходит из любых обстоятельств, позволяющих установить между организациями отношения власти - подчинения»122. Как уже было отмечено, анализ
ч.З ст.4 Закона о банках и банковской деятельности и ст. 105 ГК РФ позволяет говорить о том, что основаниями существенного влияния в понятии «банковский холдинг» и основания отношений «основное общество (товарищество) - дочернее общество» являются: участие в уставном капитале кредитной организации (дочернего общества), наличие соответствующих условий в договоре, заключаемом между головной организацией банковского холдинга и кредитной организацией (основным и дочерним обществом), а также иные обстоятельства, в силу которых появляется существенное влияние в банковском холдинге (возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом).
3. Организационно-правовые формы участников банковского холдинга. Закон о банках и банковской деятельности не называет организационно-правовые формы, в которых может создаваться головная организация банковского холдинга, определяя
122 Шишкина И.С. Холдинги. Правовой и управленческий аспекты М.: Городен,2003. С.31,36.