Теория lex mercatoria в юридической доктрине и практике

• Автор: Карсакова, Наталья Александровна
• Шифр специальности: 12.00.03
• Научная степень: Кандидатская
• Год защиты: 2006
• Место защиты: Москва
• Количество страниц: 175 с.

ГЛАВА I. СТАНОВЛЕНИЕ ТЕОРИИ LEX MERCATORIA В ПРАВОВОЙ
НАУКЕ
§ 1. История развития теории lex mercatoria
§2. Предпосылки и современные условия формирования теории lex
mercatoria
§3. Научные подходы к определению понятия «lex mercatoria»
ГЛАВА II. ПРОБЛЕМЫ ФОРМИРОВАНИЯ БАЗИСНЫХ ПОЛОЖЕНИЙ ТЕОРИИ LEX MERCATORIA
§1. Предмет регулирования lex mercatoria
§2. Источники lex mercatoria
§3. Содержание lex mercatoria
§4. Правовая природа lex mercatoria
у ГЛАВА III. LEX MERCATORIA В ПРАВОПРИМЕНИТЕЛЬНОЙ
ПРАКТИКЕ ГОСУДАРСТВЕННЫХ СУДОВ II МЕЖДУНАРОДНЫХ КОММЕРЧЕСКИХ АРБИТРАЖЕЙ
§ 1. Некоторые вводные замечания
§2. Lex mercatoria в судебной практике отдельных стран
§3. Lex mercatoria в практике международных коммерческих
арбитражей
§4. Проблемы оспаривания и приведения в исполнение арбитражных решений, вынесенных на основе lex mercatoria
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

Актуальность темы исследования. Современный период общественного развития характеризуется усложнением международных хозяйственных связей, процессами глобализации экономического сотрудничества. Не исключение составляет и ситуация в России, где в последние годы сформировалась устойчивая тенденция появления новых видов экономических отношений, обусловленная обновлением законодательства, влиянием развития мировой торговли, притоком иностранного капитала.
Национальное законодательство многих стран в силу существующего формализованного порядка усоверщенствования не успевает за происходящими в экономике изменениями. Некоторые страны сравнительно недавно внесли изменения в гражданское законодательство, отражающие реальные экономические отношения. Более того, как неоднократно отмечалось многими исследователями, национальное законодательство порой не в состоянии обеспечить адекватное регулирование международных коммерческих отношений в силу неприспособленности для таких целей.
В связи с изложенными причинами последние десятилетия наблюдается рост количества унифицированных на международном уровне обязательных нормативных предписаний и норм рекомендательного характера в сфере правового регулирования внешнеэкономической деятельности. В целях устранения различий в нормах национальных правовых систем идет поиск оптимальных путей унификации правового регулирования международных частноправовых отношений как на межгосударственном уровне, так и на уровне объединений самих участников международного коммерческого оборота, ученых и учебных организаций.
Среди наиболее эффективных инструментов достижения единообразия регулирования международных коммерческих отношений -устанавливающие унифицированные нормы международные договоры.
Однако в последние годы в доктрине все чаще утверждается, что международные договоры не могут обеспечить удовлетворительного регулирования международных коммерческих отношений из-за целого ряда присущих им недостатков. Так, многие международные договоры не вступают в силу или действуют для незначительного числа государств, тексты их слишком долго разрабатываются и согласовываются. Среди препятствующих унификационным процессам обстоятельств разрозненность и фрагментарность международных договоров, отсутствие комплексного подхода в создании и принятии единообразных норм, создающее пробелы в регулировании многих областей. Как отмечает 10.Базедов: «...чаще всего унификация носит «лоскутный» характер, более того, не существует международных договоров без исключений и оговорок, что делает их применение достаточно сложным делом. Подготовка текстов соглашений по унификации происходит анонимно на дипломатических конференциях, в которых участвуют сотни представителей различных государств. В таких условиях правительства государств-участников более не чувствуют себя обязанными поддерживать ратификацию договоров, которые они уже скрепили своими подписями»
Проблемы, связанные с формированием государствами эффективной системы регулирования международных коммерческих операций, среди прочих повлияли на то, что на современном этапе все более возрастает значение международных торговых обычаев, торговых обыкновений, актов рекомендательного характера, подготовленных в рамках Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), Международного института по унификации частного права (УНИДРУА), Международной торговой палаты (МТП), иных международных правительственных и неправительственных организаций.
1 Базедов 10. Возрождение процессов унификации права: европейское договорное право и его элементы // Государство и право. - 2000. - №2. - С. 65.

существующей спецификой Интернета, не связанного с какой-либо | юрисдикцией, предлагает использовать lex mercatoria в качестве
«концептуального образца с целью признания нового типа юрисдикции в киберпространстве в целях регулирования споров, касающихся авторского права в киберпространстве». Исследователь отмечает появление новых материальных норм международного характера, возникших за пределами межгосударственных соглашений о защите прав интеллектуальной собственности, и пишет о формировании концепции lex mediatica, которое определяет как «продукт спонтанного принятия единообразных норм соответствующими профессиональными институтами и организациями с помощью стандартных договорных положений».70 Подобные идеи выглядят несколько вызывающе даже на фоне самой очень спорной теории lex mercatoria. Особенно осторожно необходимо принимать некоторые проводимые сторонниками выделения lex mediatica сравнения, в частности, о параллели между киберпространством и международными ярмарками, на которых возникло средневековое lex mercatoria.71 Тем не менее, сами идеи о саморегулировании в электронной коммерции, формировании lex mediatica л (lex electronica, lex informatica), применении lex mercatoria для регулирования
заключаемых в электронной форме контрактов не являются новыми. В иностранной литературе данный вопрос последние годы активно

обсуждается.
Несмотря на достаточно пространное определение предмета lex mercatoria в действительности многие вопросы, связанные с осуществлением международных коммерческих операций, исключены из сферы его действия. Как отмечает М. Мастил, не было случаев обращения к lex mercatoria для
70 Подробнее см.: Мережко А. Международные деликты и киберпростаноство. Lex mercatoria и проблемы защиты интеллектуальной собственности в Интернете // Юридическая практика. - 24 октября 2001 года. -№43 (201)
71 Там же.
ч 72 Lerouge J.F. Internet effective rules: the role of self-regulation // The EDI law review. - 2001. - №8. - P
207; Mirzaian A.G. Y2K . . . Who cares? We have bigger problems: choice of law in electronic contracts // The Ricnmond journal of law and technology. - Winter 1999-2000. - Vol.VI. - №4; Polanski P.P. A new approach to regulating internet commerce: custom as a source of electronic commerce law // Electronic communication law review. -2002. - №9. - P. 165 -205.