Концепция иностранного частного права как фактического обстоятельства : современные тенденции в международном частном праве

• Автор: Некрасов, Илья Александрович
• Шифр специальности: 12.00.03
• Научная степень: Кандидатская
• Год защиты: 2008
• Место защиты: Москва
• Количество страниц: 156 с.

ОГЛАВЛЕНИЕ
Введение
Глава I. Основы концепции иностранного частного права
§1. Общая характеристика концепции иностранного частного
права
§2. Особенности подхода к иностранному процессуальному
праву
§3. Концепция иностранного частного права как фактического обстоятельства: значимость и теоретические характеристики подхода
Глава II. Иностранное частное право как фактическое обстоятельство:
особенности подхода в странах англо-саксонской системы права
§1. Критерии оценки рассматриваемого подхода
§2. Подход в Соединенных Штатах Америки
§3. Подход в Великобритании
§4. Подход во Франции
Глава III. Иностранное частное право как фактическое обстоятельство: эволюция подхода и сравнительно-правовой анализ
§1. Эволюция подхода в целом. Противопоставление подходу
к иностранному частному праву как к праву
§2. Сравнительный анализ подходов к иностранному частному праву с подходом, закрепленным в российском праве
Заключение
Список использованной литературы

Введение
Вопросы концепции иностранного частного права являются актуальными в судебной практике всех государств мира. При рассмотрении гражданских дел, осложненных иностранным элементом, от суда требуется максимально правильно применять положения иностранного частного права, что подразумевает правильный подход к иностранному частному праву в целом. По словам известного американского юриста С. Джероме, «от того, каким образом суд рассматривает иностранное право, зависит, будут ли вообще, в конце концов, соблюдены права, предоставляемые другой правовой системой»1.
Основания применения иностранного частного права и порядок установления его содержания не являются предметом настоящего диссертационного исследования. Мы рассматриваем только концепцию иностранного права как фактического обстоятельства, тенденции развития этого подхода, и, в необходимой степени, его сравнение с подходом к иностранному праву как к правовой категории. От концепции иностранного права как фактического обстоятельства или как правовой категории, то есть от того, какой подход применяется при применении иностранного права, зависят все остальные вопросы применения иностранного права.
Вопросы концепции иностранного частного права в целом, и как фактического обстоятельства, в частности, затрагивают множество важных областей. Они широко распространены в судебной практике всех стран мира, существует целый ряд конвенций, посвященных применению иностранного частного права. Помимо широкой распространенности в судебной практике, вопросы концепции иностранного частного права затрагивают все уровни гражданского судопроизводства, ими интересовались и продолжают интересоваться как ученые, так и практикующие юристы. Вопросы концепции иностранного частного права считаются насущными и повседневными, однако
1 Geeroms S. Foreign Law in Civil Litigation, a Comparative and Functional Analysis. Oxford University Press Inc., New York, 2004, P.2. q
до сих пор являются недостаточно урегулированными как за рубежом, так и в Российской Федерации. Велика их значимость при проведении научных исследований, кроме того, они так или иначе затрагивают и экономические процессы, проходящие в той или иной стране.
Итак, актуальность вопросов концепции иностранного частного права в судебной практике Российской Федерации и иностранных государств, а соответственно и концепции иностранного частного права как фактического обстоятельства, обусловлена следующими причинами:
1) Концепция иностранного частного права как фактического обстоятельства или же как права закреплена в законодательстве и широко применяется в судебной практике всех государств; количество гражданских дел, при рассмотрении которых суды применяют иностранное частное право, постоянно увеличивается. Этому способствует как развитие трансграничных частных отношений, в том числе, в сфере предпринимательской деятельности, так и эволюция нормативного регулирования, в том числе принятие международно-правовых актов, затрагивающих применение иностранного частного права;
2) Являясь насущными и затрагивающими все уровни гражданского судопроизводства, вопросы концепции иностранного частного права, тем не менее, до сих пор являются недостаточно урегулированными как за рубежом, так и в Российской Федерации;
3) Концепция иностранного частного права применяется каждый раз при рассмотрении гражданских дел, осложненных иностранным элементом, судом любого государства. При этом от суда требуется квалифицированно применять положения иностранного частного права, что подразумевает правильный подход к иностранному частному праву в целом;

последовательно придерживается своей коллизионной нормы, не допуская при этом дискриминаций в отношении другого государства, его граждан и организаций, то последнее не имеет оснований считать, что оно само или его граждане или организации терпят какое либо умаление в своих правах. При этом он соглашается с утверждением венгерского профессора Л.Рецеи в том, что в области международного частного права общим положением является то, что применение иностранного закона не зависит от взаимности54.
По этому вопросу можно сделать следующий вывод. Действительно, поскольку одно государство не допускает дискриминации другого государства, и в применении его права отказывает лишь на основании собственных коллизионных норм и в тех случаях, когда такой отказ имел бы место в отношении любого другого государства, то у первого государства нет оснований обвинять второе в недобросовестности или недружественности по отношению к нему. По крайней мере, такой вывод вряд ли может быть сделан лишь на основании отсутствия взаимности. С другой стороны, отсутствие взаимности, конечно, может ущемлять интересы государства, в применении права которого отказано, и оно может принимать определенные меры для защиты своих интересов. Но могут ли эти меры выражаться в реторсиях в отношении лиц того другого государства - вопрос межгосударственных отношений, который должен решаться на основании общепризнанных принципов и норм международного права.
По итогам первого параграфа настоящей работы, можно сказать, что мы дали общую характеристику концепции иностранного частного права, определили такие его основные понятия, как «иностранный», «иностранное право», «иностранная правовая система», «применение иностранного права», в том числе применительно к такому понятию, как «правоприменение». Также мы уделили внимание истории развития концепции иностранного частного
54 Лунц Л.А. Указ.соч. С.312.