Доктрина обратной отсылки и отсылки к праву третьего государства (renvoi)

• Автор: Борисова, Алина Николаевна
• Шифр специальности: 12.00.03
• Научная степень: Кандидатская
• Год защиты: 2008
• Место защиты: Москва
• Количество страниц: 199 с.

СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ
ГЛАВА I. ОСНОВНЫЕ КОНЦЕПЦИИ ОТЕЧЕСТВЕННОЙ И ЗАРУБЕЖНОЙ ДОКТРИНЫ ОБ ОБРАТНОЙ ОТСЫЛКЕ И ОТСЫЛКЕ К
ПРАВУ ТРЕТЬЕГО ГОСУДАРСТВА
§ 1. История проблемы обратной отсылки и отсылки к праву третьего
государства
§ 2. Концепции относительно существования обратной отсылки и отсылки к праву третьего государства как особого правового феномена
международного частного права: аргументация «рго» и «contra»
2Л. Аргументы «в защиту» обратной отсылки
2.2. Аргументы «против» обратной отсылки
ГЛАВА II. ОСНОВНЫЕ ПРИЗНАКИ И ОПРЕДЕЛЕНИЕ ПОНЯТИЯ ОБРАТНОЙ ОТСЫЛКИ И ОТСЫЛКИ К ПРАВУ ТРЕТЬЕГО ГОСУДАРСТВА КАК ОСОБОГО ПРАВОВОГО ИНСТИТУТА
МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА
§ 1. Критерии классификации обратной отсылки и отсылки к праву третьего государства
1.1. Утвердительная обратная отсылка (affirmative renvoi)
1.2. Исключительная обратная отсылка (exceptive renvoi)
1.3. Обратная отсылка ограниченного действия (limitative renvoi)
1.4. Негативная обратная отсылка (négative renvoi)
§ 2. Определение обратной отсылки и отсылки к праву третьего
государства как особого правового института международного частного
права
§ 3. Место обратной отсылки и отсылки к праву третьего государства в международном частном праве
§ 4. Положения об обратной отсылке и отсылке к праву третьего государства в Модельном Гражданском Кодексе для государств - участников СНГ
ГЛАВА III. РОССИЙСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО И ДОКТРИНА ОБ ОБРАТНОЙ ОТСЫЛКЕ И ОТСЫЛКЕ К ПРАВУ ТРЕТЬЕГО
ГОСУДАРСТВА
§ 1. Особенности доктринального подхода к разрешению проблемы об обратной отсылке и отсылке к праву третьего государства в отечественном
международном частном праве XX в
§ 2. Анализ современного состояния правового регулирования положений об обратной отсылке и отсылке к праву третьего в отечественном законодательстве
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
БИБЛИОГРАФИЯ
СПИСОК СОКРАЩЕНИЙ

ВВЕДЕНИЕ
Актуальность темы диссертационного исследования. Задача международного частного права состоит в обеспечении поиска правовой системы, наиболее подходящей к конкретному правоотношению с иностранным элементом для достижения единообразия в выборе наиболее компетентного правопорядка.
Выполнению этой задачи и служит институт обратной отсылки и отсылки к праву третьего государства.
Обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства -закономерное порождение трансграничных отношений.
Обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства — как результат столкновения «коллизии коллизионных норм разных государств» 1 - одна из «череды» проблем, связанных непосредственно с процессом выбора применимого права для регулирования однородных частноправовых отношений.
Проблема обратной отсылки и отсылки к праву третьего государства возникла перед судами ряда государств в первой половине XIX в. (хотя предвестники этого явления встречаются уже в известных решениях Руанского парламента 1652 и 1663 гг.), когда при рассмотрении споров в силу двусторонней коллизионной нормы требовалось применять иностранное право 2.
В мировую же практику проблема вошла под французским термином «renvoi»
1 Брун М.И. Международное частное право. Лекции М.И. Брун, читанные в 1908/1909 академическом году. На правах рукописи. М.: 1909. С. 874-875.
2 (Прим. автора). Эти проблемы возникают в случаях, когда отечественное право отсылает к иностранному праву, а из коллизионных норм последнего вытекает необходимость обращения вновь к отечественному праву или к праву третьей страны.
3 Renvoi is a French word meaning «send back» or «remit». (См.: Gary J., Simson. Issues and perspectives in conflict of laws: cases and materials / Gary J. Simson - 3 rd ed. Copyright, 1997. P. 84); Remissoin / transmission -both possibilities are collectively known as the problem of renvoi. (Cm.: Conflict of Laws. Third Edition West CROUP. ST. PAUL, MINN., 2000. P. 134); Renvoi - собирательный термин, включающий обратную отсылку и отсылку к праву третьего государства. (См.: Международное частное право / Ануфриева Л.П., Бекяшев К.А., Дмитриева Г.К. и др.; отв. ред. Дмитриева Г.К. - 2-с изд., перераб. и доп. - М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2004. С. 139).

По двум другим делам Re Askew (1930) 1 и Collins v. Alt.-Gen. (1931 )2, вопрос заключался в следующем - может ли незаконнорожденный ребенок, зачатый в прелюбодеянии, быть узаконен через последующий брак его родителей.
На этот вопрос английское internal материальное гражданское право дает отрицательный ответ, а германское — утвердительный. Английская коллизионная норма отсылала в данном случае к германскому домицилию.
Согласно германскому международному частному праву, решающим являлся национальный закон (lex nationalis) умершего (английское право), но с точки зрения английской коллизионной нормы германские суды были бы обязаны3 принять двойную обратную отсылку (double renvoi) -от английского к германскому праву и, следовательно, применить германское internal материальное гражданское право.
Этому ходу рассуждений следовали оба английских решения.
Решение по делу Re Askew (1930) ввело, однако, новый, но едва ли убедительный довод в пользу обратной отсылки в случаях с иностранным домицилием, а именно - что английское право отсылает к lex domicilii только с той целью, чтобы установить, имеет ли данное лицо «приобретенные права» по этому закону; в положительном случае английский суд обязан признать такие права 4.
1 Re Askew, (1930) 2 Ch. 259, 268: «Английский суд никогда не может принимать его (принцип «renvoi») в расчет, разве лишь иностранными экспертами будет доказано, что он является частью закона домицилия (lex domicilii)» (судья Моэм).
2 (1931) Ch. 145 L. Т. 551.
3 Согласно Германскому Постановлению о renvoi в ст. 27 Вводного закона.
EG. Einfuhrungsgesetz (z. В EG. BGB = Einfuhrungsgesetz zum BGB). Вводный закон (напр. EG. BGB = Вводный закон к Гражданскому уложению Германии).
4 By. Falconbridge J. D. L.Q.R. 46 (1930) 465; 47,271; (1934) 2 Domin. L.R. 15;
CanadBarR. Rev. 12(1934) 135; 17(1939)369.
(См., также Вольф M. Международное частное право. Перевод с английского C.M. Рапопорт. Под редакцией и с предисловием проф. Л.А. Лунд. Государственное издательство ИНОСТРАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ. М.: 1948. С. 220).
(Об исключенных, которые необходимо делать из доктрины приобретенных прав, см., там же § 2).