Банковская гарантия как разновидность поручительства

• Автор: Федоров, Михаил Михайлович
• Шифр специальности: 12.00.03
• Научная степень: Кандидатская
• Год защиты: 2006
• Место защиты: Казань
• Количество страниц: 188 с.

ГЛАВА 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА БАНКОВСКОЙ ГАРАНТИИ И ПОРУЧИТЕЛЬСТВА КАК СДЕЛКИ
И ПРАВООТНОШЕНИЯ
§ 1. Банковская гарантия как односторонняя сделка
§ 2. Поручительство как двусторонняя сделка (договор)
§ 3. Поручительство и банковская гарантия - трехсторонние сделки (договоры). Общая характеристика правоотношения
поручительства и банковской гарантии
ГЛАВА 2. ОБЕСПЕЧИТЕЛЬНЫЙ МЕХАНИЗМ БАНКОВСКОЙ
ГАРАНТИИ
§ 1. «Независимость» банковской гарантии от основного
обязательства
§ 2. Исполнение гарантийного обязательства
§ 3. Ответственность гаранта и процессуальный порядок
производства по иску бенефициара к гаранту
§ 4. Регрессное требование гаранта к принципалу. Прекращение
обязательства по гарантии
§ 5. Соотношение поручительства и банковской гарантии
со страхованием и подобными договорами
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

Актуальность темы исследования обусловлена необходимостью: 1) совершенствования действующего законодательства о банковской гарантии и практики его применения судами; 2) переосмысления сложившихся в науке взглядов на юридическую природу института банковской гарантии.
Гражданский кодекс РФ (далее - ГК) стремится детальным образом урегулировать отношения, возникающие в связи с выдачей банковских гарантий (§ 6 главы 23 ГК). Тем не менее содержание ряда его норм, закрепленных в § 6 главы 23, вызывает критику, а в целом правовое регулирование отношений по банковской гарантии, на наш взгляд, не может считаться достаточным.
Законодатель уделяет свое основное внимание регламентации материальных отношений, складывающихся в связи с выдачей гарантийных обязательств. Это безусловно важно. В то же время из поля его зрения совершенно выпали процессуальные отношения, возникающие в связи с рассмотрением судами споров, вытекающих из отношений по банковской гарантии. А между тем специфика банковской гарантии как способа ускоренного возмещения убытков, возникающих вследствие неисправности должника по обеспечиваемому гарантией обязательству, требует, чтобы производство по некоторым категориям споров, вытекающих из отношений по банковской гарантии, опиралось на адекватные процессуальные формы, которые ещё предстоит создать (по крайней мере, адаптировать существующие).
По признанию участников рабочей группы по подготовке проекта ГК, исходным материалом для определения и формулирования норм о банковской гарантии послужили Унифицированные правила для гарантий по требованию, разработанные Международной торговой палатой (международной неправительственной организацией) в 1992г‘.
1 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая. Общие положения. - Изд.З-е, стереотипное. - М.: Статут, 2001. - С.590.

Указанные Правила, как и предшествовавшие им Унифицированные правила по договорным гарантиям 1978г., представляющие собой неофициальную кодификацию многочисленных обычаев международной банковской практики выдачи гарантийных обязательств, едва ли могут быть признаны эталоном правового регулирования соответствующих отношений1. Как не может быть признан им и другой документ, Конвенция ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах 1995г., принятие которой преследовало цель унификации национальных законодательств о банковской гарантии2. Да и среди национальных правовых систем отсутствует сколь-нибудь единообразное регулирование отношений по банковской гарантии, тем более, что в законодательстве многих зарубежных, в том числе развитых, стран данный институт вообще не был закреплен. Здесь в регулировании отношений по гарантии большую роль играют обычаи делового оборота3.
Заимствование отечественным цивилистическим правопорядком норм, взятых из другой системы гражданского права, очевидно, должно осуществляться с учетом собственных правовых традиций, принципов и закономерностей развития, базовых понятий и терминологии. Напротив, некритичное перенесение правовых институтов приводит к тому, что они либо «приживаются на нашей цивилистической почве в искаженном виде, либо не приживаются вообще»4. Некритичное заимствование зарубежных аналогов, а также собственные, не всегда удачные, изобретения российского законодателя на практике порождают достаточно противоречивые решения, с которыми зачастую очень трудно согласиться.
1 В настоящей работе используются тексты Унифицированных правил по договорным гарантиям 1978г. (публикация Международной торговой палаты № 325) и Унифицированных правил для гарантий по первому требованию 1992г. (публикация Международной торговой палаты № 458), предложенные в кн.: Международное частное право. Сборник нормативных актов / Сост. Г.К.Дмитриева, М.В.Филимонова. -3-є изд., испр.и доп. - М.: ТК Велби, Проспект, 2004. - С.353-360.
2 Российская Федерация не участвует в данной Конвенции. Ее положения, как и положения Унифицированных правил, подлежат применению только в случае прямого указания на них сторонами в договоре банковской гарантии и в части, не противоречащей императивным нормам действующего российского законодательства Тем не менее анализ данных документов безусловно имеет большую научную ценность. Текст Конвенции приводится по: Бирюкова JLA. Банковские гарантии: теорій и практика - М.: Спарк, 2004. - С.144-156 (приложеі іие).
3 См.: Брагинский М.И. Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая. Общие положения. - Изд.З-е, стереотипное. - М.: Статут, 2001. - С.590.
4 А.Л.Маковский. См.по: Гонгапо Б.М. Учение об обеспечении обязательств.-М.: Статут, 2002. -С.32.

(банковской гарантии), каждый из сопоручителей (гарантов) отвечает перед кредитором в равных долях с другими (ст.321 ГК). Договором может быть также определено, что в некоторой части долга совместные поручители (гаранты) отвечают перед кредитором солидарно, а в другой - несут долевое обязательство и т.п.
Полную (частичную) ответственность за должника могут нести и лица, поручившиеся (давшие гарантию) по одному и тому же обязательству независимо друг от друга (по различным договорам поручительства (банковской гарантии)). Несмотря на то, что обязательство каждого из таких поручителей может носить солидарный характер по отношению к ответственности должника, указанные лица солидарными должниками не становятся (различны основания их обязательств). В этом случае кредитор вправе предъявить требование как ко всем к ним одновременно, так и к любому из них в отдельности.
Обязательство поручителя (гаранта) также может обеспечиваться, в том числе другим поручительством (банковской гарантией). Поручитель (гарант) за поручителя (гаранта) считается обязанным к исполнению тогда, когда основной поручитель (гарант) не удовлетворит требование кредитора1.
Договор поручительства (банковской гарантии) - консенсуальный. Он вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента достижения последними соглашения в письменной форме по всем существенным условиям договора.
Существенными условиями договора поручительства (банковской гарантии) являются:
1) условие, в соответствии с которым поручитель (гарант) принимает на себя обязательство отвечать за исполнение должником основного обязательства (предмет договора);
2) условие, позволяющее идентифицировать обеспечиваемое обязательство, в том числе такое, которое возникнет в будущем2.
1 См. Гражданское право. Том II. Полутом 1: Учебник / Отв.ред. Е.А.Суханов. 2-е изд., перераб.и доп. -М.: Бек, 2000. - С.70. (Автор параграфа - В.С.Ем).
2 п. 10 приложения к информационному письму Президиума ВАС РФ от 26 января 1994г. № ОЩ-7/ОП-48 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с исполнением, изменением и расторжением кредитных договоров» // Вестник ВАС РФ. - 1998. - № 3. - С.73.
п.З приложения к информационному письму Президиума ВАС РФ «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм ГК РФ о поручительстве» // Вестник ВАС РФ. - 1998. - № 3. - С.93-94.