Обычай как форма права : сравнительно-правовой анализ

• Автор: Сафронова, Екатерина Ивановна
• Шифр специальности: 12.00.01
• Научная степень: Кандидатская
• Год защиты: 2007
• Место защиты: Санкт-Петербург
• Количество страниц: 149 с.

Глава 1. Теоретические основы исследования формы права
1.1. Методология и методика сравнительно-правовых исследований
1.2. Правовая система общества: критерии типологии
Глава 2. Историческое развитие обычая как формы права
2.1. Становление социального регулирования общественных и политических отношений
2.2. Место обычая в системе форм английского права
2.3. Эволюция обычая в романо-гермакской правовой системе
2.4. Значение обычая в российской правовой системе
Глава 3. Обычай в правовых системах неевропейского мира
3.1. Обычай в праве Индии
3.2. Соотношение японского позитивного и обычного права
3.3. Обычное право Африки
Заключение
Список использованных источников

Актуальность темы исследования. Существующие исследования по проблемам правовых обычаев и, в целом, обычного права изобилуют аналитическими категориальными оппозициями: «обычай - закон»,
«несанкционированный обычай - санкционированный обычай», «обычное право - современное право», «обычно-правовая система - система законодательства» и т.п. Очевидно, что такие категории безлики, бедны содержательно и абстрактны. Использование этих категорий вытесняет из фокуса исследовательского внимания атрибутивные характеристики обычного права и всех его проявлений, его внутреннюю обусловленность, особенности структуры, которая воспроизводится в соответствии с материальными условиями жизни и ментальными установками того или иного народа и этноса.
Вместе с тем, понимание современного позитивного права невозможно вне его генезиса, вне первоначальных форм возникновения и развития. У всех народов правовые обычаи являлись первичной формой соционормативного регулирования, что как раз подчеркивается в трудах компаративистов.
Следует также учитывать, что процесс формирования государственноорганизованного права никогда не может быть окончен, и одним из проявлений его незавершенности оказывается становление новых обычно-правовых форм, как в сфере публичного, так и частного регулирования общественных отношений.
Изучение правовых обычаев в сравнительном аспекте и показ их места в системе источников (форм) действующего права позволяет более широко представить структуру правовой системы той или иной страны. Кроме того, детальное изучение форм существующего права опирается на общие принципы и особенности соционормативной культуры различных цивилизаций и народов, что актуально в условиях формирующегося мультикультурного общества.
Степень разработанности темы. Проблемы исторического и цивилизационного бытия правовых обычаев и, в целом, обычного права

активно исследовались как российскими, так и зарубежными учеными-правоведами. Особо следует отметить представителей российской юриспруденции конца XIX - начала XX в. в её социологическом измерении, а именно: Ю.С. Гамбарова, К.Д. Кавелина, С.А. Муромцева, С.В. Пахмана, Б.А. Кистяковского.
Среди современных ученых, разрабатывавших проблематику правовых обычаев следует указать Л.И. Спиридонова, И.Л. Честнова, И.Б. Ломакину, Ю.И. Гревцова, М.Н. Марченко, A.B. Полякова, И.Я. Киселева, Л.Р. Сюкияйнена, А.Х. Саидова, И.Е. Синицыну, Т.В. Синякову, А.И. Ковлера и др.
Среди зарубежных исследователей правовых обычаев различных народов следует указать Н. Рулана, А..Р. Рэдклифф-Брауна, Э.Э. Эванс-Причарда, Г. Мэна, Б. Малиновского, Р. Давида, К. Цвайгерта, X. Кетца, К. Осакве и др.
Несмотря на довольно обширную литературу юридического, антропологического и социологического характера, посвященную различным аспектам формирования и функционирования правовых обычаев, крайне редко встречаются исследования, направленные на комплексный анализ обычаев в праве. В российской литературе данная проблема длительное время не признавалась актуальной в связи с господством марксистско-ленинской концепции права, считавшей обычай устаревшим, реакционным и выходящим из употребления.
Объект исследования. Объектом исследования выступает правовой обычай как форма действующего права в исторической ретроспективе и сравнительном аспекте.
Предмет исследования. Предметом исследования являются закономерности формирования и функционирования правового обычая как формы действующего права, а также факторы, влияющие на этот процесс.
Цель исследования - комплексный анализ проблем формирования и функционирования правового обычая как формы действующего права в различных правовых системах современности.
Для реализации данной цели поставлены следующие задачи:

- уголовная ответственность;
- договорные обязательства;
- гражданская ответственность.
Право справедливости, в свою очередь, состоит из следующих компонентов:
- споры о недвижимости;
- траст (доверительная собственность);
- правовое положение торговых товариществ;
- дела о несостоятельности;
- наследственное право.
Несмотря на кажущуюся сложность и непривычность такого структурирования правового материала, существующие способы
регулирования общественных отношений достаточно эффективны и результативны.
Рассмотрим далее источники англо-саксонской системы права.
Очевидной является значимость как источника судебной практики. Деятельность английских судей уже с XV века основывается на их независимости и несменяемости. Как отмечают исследователи, «важную роль в развитии системы общего права сыграли судебные отчеты, которые стали собираться с конца XIII века в «Ежегодниках», а в XVI веке были заменены сериями частных отчетов, составителями которых становились виднейшие английские юристы. С 1870 года издаются «Судебные отчеты», где в полуофициальном порядке публикуются решения высших судов, на которые обычно и ссылаются как на прецеденты в последующих судебных постановлениях»
Особое правило прецедента включает в себя следующие положения:
50 Саидов А.Х. Сравнительное правоведение. М.:Юрист, 2000. С. 248 -251.
51 Правовые системы стран мира/ Энциклопедический справочник под ред. А.Я. Сухарева. М., 2000. С. 108.