Ограничения при реализации свободы договора

• Автор: Манджиев, Александр Дмитриевич
• Шифр специальности: 12.00.03
• Научная степень: Кандидатская
• Год защиты: 2015
• Место защиты: Москва
• Количество страниц: 230 с.

Оглавление
Введение
Глава 1. Теоретико-правовые подходы к определению свободы воли и ее ограничений и их значение для цивилистической теории

§ 1. Философская и теоретико-правовая интерпретация понятия свободы воли

§ 2. Проблемы ограничения свободы воли и классификация видов таких ограничений

§ 3 Свобода воли и диспозитивная норма права

Глава 2. Свобода воли на стадии возникновения договорного правоотношения и ее ограничения

§ 1. Понятие свободы договора

§ 2. Свобода договора и исполнение договорного обязательства

§ 3. Ограничения свободы договора

Глава 3. Свобода воли при исполнении договорного обязательства и ее ограничения

§ 1. Отказ от исполнения договорного обязательства в англосаксонском и континентальном гражданском праве
§ 2. Ограничения свободы воли при исполнении договора
§ 3. Принцип реального исполнения обязательства в российском гражданском праве и его эволюция
Библиография
Введение
Актуальность темы диссертационного исследования. XX столетие прошло под знаком последовательного наступления публичного регулирования на принципы свободного предпринимательства и частного взаимодействия участников гражданского оборота. Вера в способности рынка к саморегулированию ослабла в результате обнаружения естественной тенденции к монополизации; социальная психология и экономическая теория доказали, что индивид не всегда может принять решение ответственно и разумно и что такие отклонения от рациональности нередко носят системный характер1. Социальная несправедливость, выраженная в неравномерном, дисбалансированном распределении благ в обществе, стала проблемой в свободной рыночной экономике, которая «не гарантирует, что все члены общества будут иметь возможность воспользоваться ...[рыночной экономикой] в равной мере»2. Все эти факторы заставили государство переоценить свою роль и начать разработку механизмов публичного регулирования, направленных на разрешение проблем, которые неизбежно несет в себе свободный рынок.
В современный период развития права произошла смена парадигмы: закон более не воспринимается как «наружная оболочка, под которой кроется беспрестанно изменяющаяся масса договорных правил»3 или норма, получившая свое органичное развитие в ходе естественного эволюционного
' В теории права в конце XX столетия, прошедшего в целом под знаком постмодернистской критики, произошло «[п]ризнание ограниченности человеческого разума, который не в состоянии охватить - описать, объяснить и предсказать - внешний мир и человека в нем...». Честное ИЛ Постклассическая теория права. СПб., 2012. С. 101.
2 Kessler F. Contracts of Adhesion - Some Thoughts about Freedom of Contract // Columbia Law Review, Vol. 43. No. 5 (Jul., 1943). P. 640.
3 Мэйн Г. Древнее право. Его связь с историей общества и его отношение к новейшим идеям. М.. 2012 С. 239.

процесса, норма, которую нужно «открыть», - теперь закон - это продукт интеллектуальной деятельности законодателя4, его мнение относительно того, по каким стандартам должно жить общество5. В XX веке появляются принципиально новые отрасли законодательства (антимонопольное, трудовое, законодательство о социальном обеспечении и др.), которые так или иначе обнаруживают свое вмешательство в сферы свободной координации участников оборота. Фактическая область применения свободы воли стремительно сокращается, поскольку в сферах, изначально отведенных для частной инициативы, ставятся более узкие границы для ее применения.
В данной тенденции принципиальный интерес для цивилистического исследования представляет эволюция собственно гражданско-правовых институтов, т.е. рассмотрение вопроса, каким образом частно-правовые механизмы способны ответить на вызовы нового времени. В гражданском праве наиболее явно процессы социализации проявились в отношении к свободе воли в договорных отношениях как возможности независимых сторон творить «персональный» («индивидуальный») закон6.
4 Б Леони называет этот процесс «тихой ревопюцией», выражение которой находится в «растущем значении законодательства почти во всех правовых системах» Леони Б Свобода и закон М , 2008 С 20 Подобное описание сути закона как «нечто, имеющее отношение к разуму», направленное на «общее благо», установление которого есть «прерогатива или всего общества, или того общественного деятеля, который заботится обо всем обществе», высказывалось еще Фомой Аквинским Фома Аквинский Сумма теологии Часть II-I Вопросы 90-114 Киев, 2010 С 4, 8 См такжъГредескулНА К учению об осуществлении права Интеллектуапьный процесс, требующийся для осуществления права Харьков, 1900 С
5 Достаточно метко данный процесс описал в начале XX века известный теоретик права Роско Па>нд «Правовые системы имеют периоды [своего развития], в которых система распадается до состояния технических формальностей, при которых научная юриспруденция становится механической юриспруденцией Концепции приобретают устойчивый характер Исходные предпосыпки более не подвергаются анализу Все вопросы становятся простым следствием таких концепций Право становится корпусом правил» Pound R Liberty of Contract // The Yale Law Journal, Vo! 18. No 7 (May, 1909) P 462 Данные наблюдения автора предваряют его анализ отношения судов к принципу свободы договора под давлением социального законодательства (прежде всего трудового), набиравшего свой вес в данный период В так называемую эру «Покнера» когда суды последовательно придерживались принципа свободы договора и отвергали законы, защищающие права работников, Р Паунд критиковал американские суды за их догматизм и предрекал светлое будущее для трудового права
6 Канторович Л А Основные идеи гражданского права М , 2009 С

всей очевидностью является одной из основных целей, например, главы 9 ГК РФ, устанавливающей основания для признания сделок недействительными (статьи 171, 172, 175, 176, 177, 178, 179), являясь таким образом примером мягкого патернализма по классификации Дж. Файнберга.
Меры мягкого патернализма, призванные исправить ситуации, когда имеются пороки воли, являются органичным способом контроля соблюдения правил о свободе договора, и «едва ли мягкий патернализм является самостоятельным принципом, его обоснованность разделят все философы, защищающие свободу частной инициативы»70. Обоснованность применения таких мер наталкивается на определенные вопросы в связи определением критериев истинной воли лица и рисками, связанными с ним: к таким проблемам относится, например, понятие заблуждения и ошибки в гражданском праве, понятие насилия и угрозы, кабальной сделки и другие71.
Более сложной проблемой является обоснование мер жесткого патернализма, связанного с игнорированием добровольных решений лиц и навязыванием правил поведения в сфере частных отношений. В поисках научного обоснования для такого вмешательства исследователи права обращаются к философской категории автономии воли.
В этой связи стоит отметить, что рассмотренная ранее иерархическая теория дает теоретические основания для патерналистского вмешательства в его мягкой форме - когда речь идет о нарушении «процедурной» независимости, свободе от внешнего вмешательства в процесс формирования решения и, как следствие, возникновении пороков воли. Хотя и в данном вопросе иерархическая теория не решает многих проблем: законодательство
70 Feinberg J. Ibid. Р. 124.
71 Подробнее см., например: Путников О.В. Недействительные сделки в гражданском праве. Теория и практика оспаривания. М., 2003. С. 289 - 361.